Standpunt over gebruikelijk loon bij niet-reële managementovereenkomst aangepast

In dit artikel:

De Kennisgroep loonheffing algemeen heeft een nieuw standpunt gepubliceerd over de combinatie van de doorbetaaldloonregeling en de gebruikelijkloonregeling bij een holding-bv en werk-bv. De aanleiding is een casus waarin een dga via zijn holding werkzaamheden verricht voor een werk-bv, terwijl de managementovereenkomst fiscaal niet als reëel wordt gezien en er feitelijk sprake is van een dienstbetrekking met de werk-bv. Tegelijk loopt het loon formeel via de holding, omdat de doorbetaaldloonregeling geldt.

De kennisgroep concludeert dat dan op concernniveau naar het gebruikelijk loon moet worden gekeken. Het loon dat de werk-bv aan de holding doorbetaalt, bepaalt daarbij niet automatisch het gebruikelijk loon van de dga. In de voorbeeldcasus factureert de holding jaarlijks 120.000 euro aan de werk-bv, maar ontvangt de dga zelf slechts 5.000 euro loon. Dat daadwerkelijk genoten loon is het uitgangspunt voor de beoordeling; daarna moet worden vastgesteld welk gebruikelijk loon past bij alle werkzaamheden van de dga voor zowel holding als werk-bv. Het verschil tussen beide bedragen geldt als fictief loon.

Volgens de kennisgroep bestaat er dus geen rechtstreeks verband tussen de managementvergoeding en het uiteindelijk vast te stellen gebruikelijk loon. Het fictieve loon kan lager of hoger uitvallen dan de vergoeding die via de doorbetaaldloonregeling wordt afgedragen. De doorbetaaldloonregeling verplicht de werk-bv alleen om loon af te dragen aan de holding en zegt niets over het bedrag dat de holding vervolgens aan de dga moet uitbetalen. Daarvoor blijft de gebruikelijkloonregeling leidend.

De kennisgroep heeft een eerder standpunt uit 2022 ingetrokken en verwijst voor deze uitleg onder meer naar rechtspraak van de Hoge Raad en gerechtshoven. Ook wijst zij erop dat de uitkomst voor de werknemersverzekeringen anders kan zijn: als de dga daar niet via de holding verzekerd is, kan de doorbetaaldloonregeling niet worden toegepast en moet de werk-bv hem mogelijk zelf in de loonadministratie opnemen. In dat geval kan de inspecteur het sociaalverzekeringsloon gebruiken ter onderbouwing van het gebruikelijk loon.